前言

建筑業(yè)是專門從事土木工程、房屋建設(shè)和設(shè)備安裝以及工程勘察設(shè)計工作的生產(chǎn)部門，在美國和一些西方國家，把建筑業(yè)與鋼鐵工業(yè)、汽車工業(yè)并列為國民經(jīng)濟的三大支柱，在我國，建筑業(yè)同樣是國民經(jīng)濟的重要支柱，它與整個國家經(jīng)濟的發(fā)展、人民生活的改善有著密切的關(guān)系。

青島作為東部沿海重要的港口貿(mào)易開放城市，近年來建筑業(yè)保持了持續(xù)快速發(fā)展態(tài)勢，整體規(guī)模逐年擴大。據(jù)統(tǒng)計，“十二五”期間青島累計完成建筑業(yè)總產(chǎn)值5903.2億元，年平均增長率14.87%，較“十一五”期間增長104個百分點；實現(xiàn)增加值2059.83億元，年平均增長率9.33%，較“十一五”期間增長94.02個百分點；累計竣工面積12645萬平方米，年平均增長率4.6%，較“十一五”期間增長38.7個百分點。2016年12月，青島市城鄉(xiāng)建設(shè)委員會發(fā)布《青島市建筑業(yè)“十三五”發(fā)展規(guī)劃》。規(guī)劃提出，到2020年，全市建筑業(yè)完成總產(chǎn)值2400億元，“十三五”期間年平均增長10%；實現(xiàn)增加值735.32億元，“十三五”期間年平均增長8%；實繳稅金142億元，“十三五”期間年平均增長11%。

然而，在快速發(fā)展的同時，由于開發(fā)單位缺乏開發(fā)能力而盲目借貸開發(fā)，施工單位無資質(zhì)施工、借用資質(zhì)施工、超越資質(zhì)施工、掛靠施工，有的為貪圖搶占市場而盲目墊資施工、負債經(jīng)營等，在開發(fā)建設(shè)中種種不規(guī)范操作帶來的負性問題也不斷暴露出來，導(dǎo)致該類訴訟糾紛案件呈逐年增長之勢。

為反映近年來我市建設(shè)工程合同糾紛案件處理情況，增強社會各界對建設(shè)工程合同糾紛案件處理工作的認識，調(diào)動全社會力量維護建設(shè)市場秩序，促進我市建筑業(yè)健康發(fā)展，順利完成“十三五”規(guī)劃的目標，近日，青島市中級人民法院對2012年至2016年全市建設(shè)工程合同糾紛案件處理情況進行了全面的總結(jié)分析，查找出了當前建設(shè)工程合同糾紛案件中反映出的突出問題，提出了多方預(yù)防化解建設(shè)工程領(lǐng)域糾紛、維護建設(shè)市場秩序的相關(guān)建議和對策，為相關(guān)部門、企業(yè)的決策經(jīng)營提供參考依據(jù)，為相關(guān)主體的風險防控發(fā)出預(yù)警，對不合法、不誠信、不規(guī)范的行為進行警示，促進青島經(jīng)濟社會更好更快發(fā)展。

第一部分

青島市建設(shè)工程合同糾紛審調(diào)概況

一、建設(shè)工程合同糾紛處理機構(gòu)及人員設(shè)置情況

青島法院系統(tǒng)有1個中級法院、10個基層法院、68處人民法庭（除青島海事法院、青島鐵路運輸法院外），承擔建設(shè)工程合同糾紛案件審判任務(wù)的是中級法院、基層法院的民事審判第一庭和人民法庭。近幾年青島市民事糾紛案件快速增長，在案多人少矛盾日益突出的情況下，青島市10個基層人民法院仍然陸續(xù)組建了專門的建設(shè)工程合同糾紛審判團隊，其中市北區(qū)人民法院專門成立了建設(shè)工程合同糾紛審判庭（編制為派出法庭），說明對建設(shè)工程合同糾紛案件的高度重視。青島市中級人民法院民一庭現(xiàn)有審判人員24人，自2015年起，組建了以分管副庭長為首、6名專業(yè)法官組成的建設(shè)工程合同糾紛專業(yè)化審判團隊，編纂了《建設(shè)工程合同糾紛要素化審判指導(dǎo)意見》等專著，專業(yè)化審判工作正在穩(wěn)步推進中。

2015年1月，最高人民法院發(fā)布《關(guān)于確定多元化糾紛解決機制改革示范法院的決定》，將青島市中級人民法院等50個法院確立為改革示范法院。按照上級法院部署，依照中共中央辦公廳、國務(wù)院辦公廳《關(guān)于完善矛盾糾紛多元化解機制的意見》和《山東省多元化解糾紛促進條例》的規(guī)定，自2015年起，青島市中級人民法院與青島市城鄉(xiāng)建設(shè)委員會多次對接，聯(lián)合印發(fā)了《關(guān)于實施城鄉(xiāng)建設(shè)行業(yè)經(jīng)濟糾紛訴前調(diào)解工作的通知》等文件，構(gòu)建建設(shè)工程合同糾紛多元化解平臺。2016年12月，兩部門共同推動的城鄉(xiāng)建設(shè)領(lǐng)域糾紛化解專業(yè)機構(gòu)——青島市建緯城鄉(xiāng)建設(shè)調(diào)解中心正式掛牌成立，該中心由6名專業(yè)律師及來自建委、高校、建筑業(yè)協(xié)會等單位和組織的30名城建調(diào)解專家組成。在正式成立之前的一年試運行期內(nèi)，已使十余起標的額超過3000萬元的建設(shè)工程合同糾紛在訴前化解。

二、全市建設(shè)工程合同糾紛案件總體態(tài)勢

1.受理案件數(shù)逐年增長

2012年至2016年，全市法院共受理建設(shè)工程合同糾紛案件7711件，其中2012年1194件，2013年1296件，2014年1335件，2015年1751件，2016年2135件。一審案件6367件，其中2012年949件，2013年995件，2014年1093件，2015年1507件，2016年1823件。收案數(shù)呈逐年增長趨勢。

2.重大糾紛不斷增長

2012年，全市法院共受理標的額1000萬元以上建設(shè)工程合同糾紛案件22件，之后連年增長，2013年達57件，2014年增至66件。糾紛標的額也持續(xù)增高，2015年，全市法院共受理標的額3000萬元以上的建設(shè)工程合同糾紛案件60件，2016年迅猛增長至138件。

3.糾紛多樣性明顯

從案由來看，2012年至2016年，全市法院共受理建設(shè)工程施工合同糾紛5017件，裝飾裝修合同糾紛796件，建設(shè)工程分包合同糾紛441件，建設(shè)工程設(shè)計合同糾紛54件，建設(shè)工程監(jiān)理合同糾紛36件，農(nóng)村建房施工合同糾紛17件，建設(shè)工程勘察合同糾紛6件，工程價款優(yōu)先受償權(quán)糾紛、鐵路修建合同糾紛等均為0件。

其中建設(shè)工程施工合同糾紛為糾紛最多的類型，占一審建設(shè)工程合同糾紛收案數(shù)的79%，其次是裝飾裝修合同糾紛和建設(shè)工程分包合同糾紛，分別占13%和7%。值得注意的是，建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的行使多以追索工程款附屬訴求的形式體現(xiàn)，故建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)糾紛在收案數(shù)統(tǒng)計中雖顯示為0，但并不表示行使建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的訴訟少。

第二部分

青島市建設(shè)工程合同糾紛的主要類型

一、受案范圍及訴訟主體糾紛

《建筑施工企業(yè)項目經(jīng)理資質(zhì)管理辦法》第2條規(guī)定：“本辦法所稱建筑施工企業(yè)項目經(jīng)理，是指受企業(yè)法定代表人委托對工程項目施工過程全面負責的項目管理者，是建筑施工企業(yè)法定代表人在工程項目上的代表人”。據(jù)此，從法律層面分析，項目經(jīng)理部是承包人為加強對工程施工進度、質(zhì)量、成本等管理和控制而組建的臨時性管理部門，是承包人履行施工合同的肢解責任部門，它不具有獨立的法人地位，也不是承包人的分支機構(gòu)，不需要到工商登記機關(guān)辦理工商登記，無需辦理營業(yè)執(zhí)照。項目經(jīng)理部亦不是民事訴訟法規(guī)定的其他組織，不具有獨立的民事主體資格和訴訟主體地位。項目經(jīng)理則是項目經(jīng)理部的負責人，由承包人授權(quán)委托、任命并派駐施工現(xiàn)場，在承包人的授權(quán)范圍內(nèi)履行合同。但因建筑施工企業(yè)內(nèi)部管理方式的不同，施工企業(yè)常將其承攬的工程以內(nèi)部承包的方式包給其單位內(nèi)部職工經(jīng)營，雙方在履行該內(nèi)部承包合同中往往發(fā)生糾紛，如風險抵押金的返還等等。該糾紛是否屬于人民法院民事案件受案范圍，頗有爭議。

再如，因建筑市場的不規(guī)范，掛靠、借用資質(zhì)、非法轉(zhuǎn)包的個體包工頭往往也以被掛靠、被借資質(zhì)或轉(zhuǎn)包人單位“項目經(jīng)理”的名義出現(xiàn)在合同履行中，一旦發(fā)生糾紛，訴訟主體、責任承擔主體及責任承擔方式如何確定即會引起極大爭議。

二、因合同效力問題引發(fā)的糾紛

締結(jié)民事合同是當事人行使私權(quán)利的體現(xiàn)，合同的成立取決于當事人之間的意思自治，但合同成立后是否產(chǎn)生法律效力，屬于法律價值判斷的范疇。建設(shè)工程施工合同的標的物不同于一般民事合同的標的物，工程建設(shè)項目關(guān)系到國民經(jīng)濟和社會發(fā)展，涉及國家利益和社會公共利益，這就決定了國家對建設(shè)工程施工合同的效力給予更多的干預(yù)和監(jiān)管。限制意思自治原則的適用，強化建設(shè)工程施工合同當事人的社會責任，這是其他民事合同所不具有的。如，出臺法律、法規(guī)、規(guī)章等規(guī)定建設(shè)工程施工合同訂立之前，建設(shè)單位應(yīng)當依法辦理建設(shè)工程的行政審批手續(xù)；法律規(guī)定必須經(jīng)過招投標程序發(fā)包的工程應(yīng)當辦理招標投標手續(xù)等。另外，法律對建設(shè)工程施工合同的締約主體資格、形式要件等也作了與其他民事合同不同的特殊規(guī)定。

然而，目前我國法律、行政法規(guī)和部門規(guī)章中調(diào)整建設(shè)工程施工合同的強制性規(guī)范就有60多條，如果違反這些規(guī)范都以違反法律強制性規(guī)定為由認定合同無效，不符合《合同法》的立法本意，不利于維護合同穩(wěn)定性，同時也會破壞建筑市場的正常秩序。因此，區(qū)分這些強制性規(guī)范哪些屬于效力性強制規(guī)范，哪些是管理性強制規(guī)范，對建設(shè)工程施工合同的效力做出正確的判斷，就成為法官審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件的首要任務(wù)之一。此外，對建設(shè)工程施工合同被認定為無效之后的法律后果，在司法實踐界也有諸多不同認識，亟需通過深入研究加以統(tǒng)一。

三、建設(shè)工程質(zhì)量糾紛

工程質(zhì)量是工程建設(shè)的核心，是承包人、發(fā)包人共同的生命線，它關(guān)系到公共安全和公共利益。為確保工程質(zhì)量，《建筑法》《招標投標法》《合同法》《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》等法律法規(guī)均作出了許多具體規(guī)定。因建設(shè)工程項目結(jié)構(gòu)類型多、生產(chǎn)周期長、工藝繁瑣、參建主體多樣，導(dǎo)致出現(xiàn)工程質(zhì)量問題的原因也是多樣的。司法實踐中發(fā)現(xiàn)，產(chǎn)生質(zhì)量問題的原因主要包括以下幾種情形：施工原因、勘察、設(shè)計原因、材料、設(shè)備、構(gòu)配件不合格、發(fā)包方直接指定分包人分包專業(yè)工程。另外，第三人破壞或發(fā)包方不當使用均有可能導(dǎo)致工程項目產(chǎn)生質(zhì)量問題。在確定質(zhì)量問題原因和責任承擔主體以及責任分擔的份額時，均會引發(fā)當事人之間的爭議。

四、建設(shè)工程工期糾紛

工期是指在建設(shè)工程施工合同中約定的承包人完成工程所需的期限，包括按照合同約定所作的期限變更。工期是建設(shè)工程施工合同的實質(zhì)性內(nèi)容，承包方、發(fā)包方一般會在建設(shè)工程施工合同中明確約定建設(shè)工程的工期。

然而，建設(shè)工程施工合同履行期限長，設(shè)計變更、工程量增減、進度款支付遲延、惡劣天氣、自然災(zāi)害等不可預(yù)見的主客觀因素多，順延工期、延誤工期在工程建設(shè)實踐中屢見不鮮，工期糾紛也就成了爭議的高發(fā)點。該類爭議主要有兩類：一是工期延誤爭議，即承包人在施工合同約定的工期內(nèi)未完成施工任務(wù)，遲延交付建設(shè)工程引起的工期延誤爭議；二是工期順延或索賠爭議，即發(fā)包人未按照合同約定的期限和要求提供建筑材料、設(shè)備、場地、技術(shù)材料、支付進度款以及不可抗力、政策調(diào)整等客觀因素引起的工期順延爭議或工期索賠爭議。

五、建設(shè)工程價款糾紛

建設(shè)工程施工合同中一般有發(fā)包人支付預(yù)付款、進度款和結(jié)算款的約定。支付工程價款是建設(shè)工程施工合同中發(fā)包人的主要義務(wù)，工程價款給付請求權(quán)是承包人在合同中享有的最基本的權(quán)利。工程價款與工程質(zhì)量、工期一樣，是建設(shè)工程施工合同不可或缺的實質(zhì)性內(nèi)容，工程質(zhì)量和工期亦最終體現(xiàn)在工程價款上。建設(shè)工程施工合同中的一切爭議均與工程價款結(jié)算存在直接或間接的關(guān)系，因此，在司法實踐中，建設(shè)工程價款結(jié)算糾紛或者拖欠工程價款糾紛是建設(shè)工程施工合同履行中最頻發(fā)的一種糾紛，也是青島市法院審理的建設(shè)工程施工合同糾紛案件中最常見的一種案件類型，約占全部建設(shè)工程施工合同糾紛案件的90%。

六、建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)糾紛

建設(shè)工程施工合同履行中，發(fā)包人不按約定支付給承包人工程價款，致使承包人訂立合同的目的不能實現(xiàn)，將嚴重損害建筑施工企業(yè)的經(jīng)營利益，特別是進城務(wù)工農(nóng)民工的生存權(quán)。為此，《合同法》第二百八十六條創(chuàng)設(shè)了建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)制度，根據(jù)此規(guī)定，發(fā)包人未按合同約定向承包人支付工程價款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付工程價款，發(fā)包人在合理期限內(nèi)逾期支付的，承包人可以將建設(shè)工程折價或者拍賣，從折價或者拍賣的價款中優(yōu)先受償其工程價款。自該制度創(chuàng)設(shè)以來，青島市建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)糾紛呈逐年增長之勢，反映出該制度在實踐中有助于施工企業(yè)最終實現(xiàn)權(quán)利，逐漸取得施工企業(yè)的認同，但該訴求的提出基本是以追索工程款附屬訴求的形式出現(xiàn)。

第三部分

青島市建設(shè)工程合同糾紛成因及存在的問題

一、案件糾紛起因復(fù)雜

近年來，隨著城市化進程的加快及建設(shè)宜居幸福的現(xiàn)代化國際城市戰(zhàn)略的實施，青島市的房地產(chǎn)和建筑業(yè)蓬勃發(fā)展，但建筑市場在開發(fā)建設(shè)中的不規(guī)范操作帶來的負性問題也不斷暴露出來，導(dǎo)致該類糾紛案件呈逐年增長之勢。

1.參建主體良莠不齊

隨著福利分房制度的取消，房屋成為可上市流通的商品，近年來，青島房地產(chǎn)市場、建筑市場異?；鸨?，引發(fā)各種主體紛紛進入。開發(fā)單位無資質(zhì)開發(fā)、改變土地用途開發(fā)、與其他單位以各種合作開發(fā)的名義違規(guī)開發(fā)；施工單位無資質(zhì)施工、借用資質(zhì)施工、超越資質(zhì)施工、掛靠施工；監(jiān)理單位僅靠資質(zhì)承攬監(jiān)理業(yè)務(wù)，不實際對工程進行監(jiān)理，以轉(zhuǎn)讓監(jiān)理業(yè)務(wù)為生等，亂象叢生，已經(jīng)到了必須下力氣進行治理的地步。

2.個別參建主體誠信經(jīng)營、誠信履約理念缺乏

在利益驅(qū)動之下，個別參建主體誠信經(jīng)營理念缺乏。如某些建設(shè)單位為節(jié)約成本，在開發(fā)手續(xù)不全的情況下提前施工，強令施工方降低施工質(zhì)量標準、材料質(zhì)量標準、安全標準。某些施工單位違規(guī)開工、肢解發(fā)包、非法轉(zhuǎn)包、違法分包，在層層“扒皮”之下，工程質(zhì)量難以保證。某些監(jiān)理單位，或唯委托方建設(shè)單位馬首是瞻、言聽計從，或與施工單位惡意串通，弄虛作假、降低工程質(zhì)量、損害他人利益。另外，個別參建主體誠信履約意識缺乏，建設(shè)單位惡意拖延支付工程進度款、施工單位無正當理由延期竣工的現(xiàn)象較為普遍。

3.個別參建主體風險意識缺乏

受房地產(chǎn)市場的巨大利益誘惑，某些開發(fā)單位將開發(fā)項目倉促上馬，因前期手續(xù)不合格、開發(fā)不到位、開發(fā)違規(guī)，或借貸開發(fā)導(dǎo)致借貸訴訟糾紛后土地被執(zhí)行查封等原因，不能辦理房屋預(yù)售證對外預(yù)售房屋回籠資金（黃島區(qū)已出現(xiàn)多起），資金鏈斷裂從而引發(fā)連鎖糾紛。

同時，建筑市場競爭激烈，“僧多粥少”，某些施工企業(yè)貪圖搶占市場，不顧建筑周期長、資金需求大、風險高的現(xiàn)實，墊資施工，盲目負債經(jīng)營，一旦資金鏈條斷裂即產(chǎn)生連鎖反應(yīng)，隨之即帶來停工停建、拖欠材料供應(yīng)商材料款、農(nóng)民工勞務(wù)費等一系列糾紛。

4.個別參建主體證據(jù)收集、證據(jù)保存意識缺乏

建筑業(yè)生產(chǎn)周期長、工藝繁瑣、參建主體多樣，除個別工藝簡單的項目外，基本都涉及合同約定外的設(shè)計變更，個別參建主體技術(shù)意識強但證據(jù)收集、證據(jù)保存意識弱，一旦發(fā)生訴訟糾紛，事實即很難認定，法律事實與客觀事實相沖突的現(xiàn)象在訴訟審理中較為常見。

5.某些部門監(jiān)管缺位

如在項目審批、規(guī)劃審批、招投標審查、開工審批等環(huán)節(jié)，對開發(fā)單位承擔開發(fā)項目能力的審查、施工單位締約資格及履約能力的審查等不到位，導(dǎo)致項目違規(guī)開發(fā)、違規(guī)開工現(xiàn)象的發(fā)生。另外，對串通招標投標、無手續(xù)擅自開工、無資質(zhì)或超越資質(zhì)承攬工程、轉(zhuǎn)讓或出借資質(zhì)證書、非法轉(zhuǎn)包、違法分包、惡意串通降低工程質(zhì)量標準、轉(zhuǎn)讓監(jiān)理業(yè)務(wù)等違法行為，尚需進一步加強巡查力度、執(zhí)法力度。

二、矛盾突出、處理難度大

1.訴訟參與主體多

一份建設(shè)工程施工合同的履行，將會涉及建設(shè)方即甲方、總承包施工方即乙方、監(jiān)理方、分包方（專業(yè)分包、勞務(wù)分包）、實際施工人（借用資質(zhì)、掛靠施工、非法轉(zhuǎn)包、違法分包等無效合同的施工方）、勘察、設(shè)計等單位。訴求中包含建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的，可能還涉及到抵押權(quán)人銀行及生存利益需要保護的購房業(yè)主等。

2.爭議大、案情復(fù)雜、事實認定困難

建設(shè)工程合同標的額普遍較大，且因生產(chǎn)周期長、工藝繁瑣，除個別工藝簡單的項目外，基本都涉及合同約定外的設(shè)計變更，結(jié)算時承包方、發(fā)包方往往爭議較大，加上個別參建主體技術(shù)意識強但證據(jù)收集、保存意識弱，糾紛中一旦不能提供充分有效證據(jù)證明自己的主張，就會導(dǎo)致法律事實與客觀事實相沖突。

3.專業(yè)性要求高、審理周期長、信訪隱患大

建設(shè)工程合同糾紛的審理專業(yè)性要求高，涉及工程款追索訴求及質(zhì)量問題抗辯的，基本需要進行司法鑒定，審理周期長。以2016年數(shù)據(jù)為例，2016年青島市十個基層法院和一個中級法院長期未結(jié)案（審限已18個月仍未結(jié)）共計693件，而建設(shè)工程案件即有408件，占58.9%。在此情況下，當事人往往容易對司法程序的公正性產(chǎn)生懷疑，特別是涉及到農(nóng)民工勞務(wù)費發(fā)放等群體性利益的，信訪隱患極大。

4.法律適用爭議大，裁判尺度難統(tǒng)一

實踐中，建設(shè)工程合同糾紛是法律適用爭議最大的民事糾紛之一。如，根據(jù)我國法律規(guī)定，合同無效之后，產(chǎn)生兩個法律后果：一是返還，能夠返還的返還，不能夠返還的折價補償；二是在履行無效合同過程中造成的損失，由雙方當事人按照導(dǎo)致合同無效的過錯來分擔。但履行建設(shè)工程施工合同是把勞動、建筑材料物化到工程中的一個過程，合同無效后不能返還，故最高人民法院出臺司法解釋規(guī)定，建設(shè)工程施工合同雖無效，但工程經(jīng)竣工驗收合格的承包人可以要求發(fā)包人參照合同約定支付工程價款。有人將該規(guī)定理解為這是折價補償?shù)囊环N方式，其余條款因合同無效而無效；還有人將其理解為這是無效合同做有效處理的導(dǎo)向，其余合同條款也應(yīng)做有效處理。

再如，根據(jù)我國法律規(guī)定，合同只能對合同當事人產(chǎn)生拘束力，一方當事人只能向合同相對方提出合同上的請求和提起訴訟，而不能向與合同無關(guān)的第三人提出合同上的請求及訴訟。但出于對民工利益的特殊保護，最高人民法院出臺司法解釋，規(guī)定實際施工人在一定條件下除可以向合同相對方（轉(zhuǎn)包人、違法分包人）主張權(quán)利外，還可以突破合同相對性直接要求發(fā)包人承擔責任，而各地法院對此的理解及適用不同，導(dǎo)致裁判尺度難以統(tǒng)一。

第四部分

青島市建設(shè)工程合同糾紛處理的主要做法

一、充分發(fā)揮法院的專業(yè)化審判作用

建設(shè)工程合同糾紛涉及民生，標的額大、社會影響大，近年來，青島市兩級法院分別組建了專業(yè)化審判團隊，認真做好建設(shè)工程合同糾紛審判工作。五年來，兩級法院共審結(jié)各類建設(shè)工程合同糾紛案件近8000件，其中涉及機場地鐵、藍色硅谷、西海岸建設(shè)等重點項目案件百余件，積極引導(dǎo)建立健康有序的建筑市場秩序，為青島市現(xiàn)代化建設(shè)保駕護航。同時，針對該類案件案情復(fù)雜、法律適用爭議大的特點，不斷加大對該類案件的調(diào)研力度，總結(jié)出該類案件有關(guān)爭議問題的裁判規(guī)則，統(tǒng)一了全市兩級法院的裁判尺度?，F(xiàn)將部分裁判規(guī)則及依據(jù)公布如下：

（一）關(guān)于受案范圍及訴訟主體的裁判規(guī)則

1.對建筑企業(yè)內(nèi)部承包合同糾紛，當承包人之于發(fā)包人的獨立性超越了隸屬性，人民法院應(yīng)作為民事案件受案審理；當承包更多體現(xiàn)出的是隸屬性，則不屬于人民法院民事案件受案范圍。

裁判依據(jù)：《合同法》第二條規(guī)定：“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議”。

2.確立訴訟主體及責任承擔主體，以遵循合同相對性為根本原則，以突破合同相對性為例外，對突破合同相對性適用的條件要嚴格把握。

裁判依據(jù)：《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡稱《司法解釋》）第二十五條規(guī)定：“因建設(shè)工程質(zhì)量發(fā)生爭議的，發(fā)包人可以以總承包人、分包人和實際施工人為共同被告提起訴訟”。第二十六條：“實際施工人以轉(zhuǎn)包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應(yīng)當依法受理。實際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當事人。發(fā)包人只在欠付工程價款范圍內(nèi)對實際施工人承擔責任”。

3.對掛靠、借用資質(zhì)、非法轉(zhuǎn)包等實際施工人型項目經(jīng)理的代理行為，應(yīng)嚴格依法衡量。

裁判依據(jù)：《最高人民法院關(guān)于當前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見》第十二條規(guī)定：“當前在國家重大項目和承包租賃行業(yè)等受到全球性金融危機沖擊和國內(nèi)宏觀經(jīng)濟形勢變化影響比較明顯的行業(yè)領(lǐng)域，由于合同當事人采用轉(zhuǎn)包、分包、轉(zhuǎn)租方式，出現(xiàn)了大量以單位部門、項目經(jīng)理乃至個人名義簽訂或?qū)嶋H履行合同的情形，并因合同主體和效力認定問題引發(fā)表見代理糾紛案件。對此，人民法院應(yīng)當正確適用合同法第四十九條關(guān)于表見代理制度的規(guī)定，嚴格認定表見代理行為”；第十三條規(guī)定：“合同法第四十九條規(guī)定的表見代理制度不僅要求代理人的無權(quán)代理行為在客觀上形成具有代理權(quán)的表象，而且要求相對人在主觀上善意且無過失地相信行為人有代理權(quán)。合同相對人主張構(gòu)成表見代理的，應(yīng)當承擔舉證責任，不僅應(yīng)當舉證證明代理行為存在諸如合同書、公章、印鑒等有權(quán)代理的客觀表象形式要素，而且應(yīng)當證明其善意且無過失地相信行為人具有代理權(quán)”；第十四條規(guī)定：“人民法院在判斷合同相對人主觀上是否屬于善意且無過失時，應(yīng)當結(jié)合合同締結(jié)與履行過程中的各種因素綜合判斷合同相對人是否盡到合理注意義務(wù)，此外還要考慮合同的締結(jié)時間、以誰的名義簽字、是否蓋有相關(guān)印章及印章真?zhèn)巍说奈锏慕桓斗绞脚c地點、購買的材料、租賃的器材、所借款項的用途、建筑單位是否知道項目經(jīng)理的行為、是否參與合同履行等各種因素，作出綜合分析判斷”。

（二）關(guān)于合同效力的裁判規(guī)則

1.對建設(shè)工程施工合同效力的審查，人民法院可以依職權(quán)進行審查，不受當事人訴訟請求的限制。

裁判依據(jù)：無效合同違反了法律，侵害了社會公共利益，人民法院作為司法機關(guān)，應(yīng)當主動行使國家公權(quán)力干預(yù)當事人的民事行為，不受當事人訴訟請求的限制，目的在于保護國家利益、社會公共利益及案外人利益不受非法侵害。

2.施工合同約定的建設(shè)工程是“三無工程”或被行政主管部門認定為違法建筑，該建設(shè)工程施工合同無效。

裁判依據(jù)：無建設(shè)用地規(guī)劃許可證、建設(shè)工程規(guī)劃許可證、土地使用證等證件的違章建筑違反了《土地管理法》《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》《建筑法》等作出的強制性的規(guī)定。“三無工程”或違法建筑損害社會公共利益。

3.承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的，建設(shè)工程施工合同無效。承包人超越資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍簽訂建設(shè)工程施工合同，在建設(shè)工程竣工前取得相應(yīng)資質(zhì)等級的，合同有效。

4.沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的，建設(shè)工程施工合同無效。

5.建設(shè)工程必須進行招標而未招標或者中標無效的，建設(shè)工程施工合同無效。

3、4、5裁判依據(jù)：《司法解釋》第一條規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當根據(jù)合同法第五十二條第（五）項的規(guī)定，認定無效：（1）承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的；（2）沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；（3）建設(shè)工程必須進行招標而未招標或者中標無效的”；第五條規(guī)定：“承包人超越資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍簽訂建設(shè)工程施工合同，在建設(shè)工程竣工前取得相應(yīng)資質(zhì)等級，當事人請求按照無效合同處理的，不予支持”。

6.承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。

裁判依據(jù)：《司法解釋》第四條規(guī)定：“承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據(jù)民法通則第一百三十四條規(guī)定，收繳當事人已經(jīng)取得的非法所得”。

7.低于成本價進行招投標，中標后簽訂的建設(shè)工程施工合同無效。

裁判依據(jù)：《招標投標法》第三十三條規(guī)定：“投標人不得以低于成本的報價競標，也不得以他人名義投標或者以其他方式弄虛作假，騙取中標”。

（三）無效建設(shè)工程施工合同的裁判規(guī)則

1.建設(shè)工程施工合同無效，但工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人可以要求發(fā)包人參照合同約定結(jié)算支付工程價款。

裁判依據(jù)：《司法解釋》第二條規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應(yīng)予支持”。

2.當事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當以備案的中標合同作為結(jié)算工程價款的根據(jù)。

裁判依據(jù)：合同的變更是法律賦予合同當事人的一項基本權(quán)利，因此，如何正確區(qū)分合同的變更與規(guī)避中標合同的界限，在審理建設(shè)工程施工合同糾紛中顯得非常重要。合同的變更，是指合同在成立之后，尚未履行或者未完全履行以前，雙方當事人就合同的內(nèi)容進行修改或者補充的行為。正常的合同變更受到法律保護，但以變更合同之名行簽訂“黑白合同”之實的行為將受到法律的制裁?！端痉ń忉尅返诙粭l規(guī)定：“當事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當以備案的中標合同作為結(jié)算工程價款的根據(jù)”。所謂合同的實質(zhì)性內(nèi)容，是指影響或者決定當事人基本權(quán)利義務(wù)的條款，一般指合同約定的工程價款、工程質(zhì)量和工程期限。在合同實質(zhì)性內(nèi)容之外變更中標合同的，不屬于簽訂“黑白合同”。如何確定背離中標合同實質(zhì)性內(nèi)容并將這一標準進行量化，在一定程度上存在著法官的自由裁量，但原則是明確的，即以中標合同作為結(jié)算工程價款的依據(jù)。

3.“先定后招”所訂立的建設(shè)工程施工合同無效，應(yīng)參照實際履行的合同結(jié)算工程價款。

裁判依據(jù)：我國《招標投標法》第四十三條規(guī)定：“在確定中標人前，招標人不得與投標人就投標價格、投標方案等實質(zhì)性內(nèi)容進行談判”；第五十五條規(guī)定：“依法必須進行招標的項目，招標人違反本法規(guī)定，與投標人就投標價格、投標方案等實質(zhì)性內(nèi)容進行談判的，給予警告，對單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予處分。前款所列行為影響中標結(jié)果的，中標無效”。對于依法必須進行招標的建設(shè)工程項目，如果在履行法定的招標投標程序之前，招標人即與投標人訂立了建設(shè)工程施工合同的，屬于招標人預(yù)先內(nèi)定中標人的情形，即使嗣后辦理了招標投標手續(xù)，也應(yīng)認定為中標無效，所訂立的建設(shè)工程施工合同亦應(yīng)當認定為無效。在先定的合同和通過招投標訂立的合同均無效的情況下，參照雙方實際履行的合同確定工程結(jié)算價款，更符合當事人的真實意思表示，也更有利于建立誠信的建筑市場秩序。

（四）建設(shè)工程質(zhì)量糾紛裁判規(guī)則

1.建設(shè)工程交付使用的條件是建設(shè)工程竣工驗收合格，而非通過竣工驗收備案，當事人有特別約定的除外。

裁判依據(jù)：《合同法》第二百七十九條：“建設(shè)工程竣工后，發(fā)包人應(yīng)當根據(jù)施工圖紙及說明書、國家頒發(fā)的施工驗收規(guī)范和質(zhì)量檢驗標準及時進行驗收。驗收合格的，發(fā)包人應(yīng)當按照約定支付價款，并接收該建設(shè)工程。建設(shè)工程竣工經(jīng)驗收合格后，方可交付使用；未經(jīng)驗收或者驗收不合格的，不得交付使用”?？⒐を炇沼山ㄔO(shè)單位組織設(shè)計、施工、監(jiān)理等單位進行，系各合同主體基于法律規(guī)定及合同約定自主進行的一種行為。而竣工驗收備案并未對工程質(zhì)量作出任何實體認定，僅是建設(shè)行政主管部門對建設(shè)單位自主組織的竣工驗收行為等進行程序性、形式性的審查，備案以供查考的行為。

2.因承包人原因造成建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定，承包人應(yīng)修理、返工或改建，承包人拒絕修理、返工或者改建，發(fā)包人可以請求減少支付工程價款，直至解除合同并要求承包人承擔違約責任、賠償損失。

裁判依據(jù)：《司法解釋》第八條規(guī)定：“承包人具有下列情形之一，發(fā)包人請求解除建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)予支持：（1）明確表示或者以行為表明不履行合同主要義務(wù)的；（2）合同約定的期限內(nèi)沒有完工，且在發(fā)包人催告的合理期限內(nèi)仍未完工的；（3）已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格，并拒絕修復(fù)的；（4）將承包的建設(shè)工程非法轉(zhuǎn)包、違法分包的”；第十一條規(guī)定：“因承包人的過錯造成建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定，承包人拒絕修理、返工或者改建，發(fā)包人請求減少支付工程價款的，應(yīng)予支持”。

3.造成工程質(zhì)量缺陷，發(fā)包人有過錯的，也應(yīng)當承擔相應(yīng)的過錯責任。

裁判依據(jù)：《司法解釋》第十二條規(guī)定：“發(fā)包人具有下列情形之一，造成建設(shè)工程質(zhì)量缺陷，應(yīng)當承擔過錯責任：（1）提供的設(shè)計有缺陷；（2）提供或者指定購買的建筑材料、建筑構(gòu)配件、設(shè)備不符合強制性標準；（3）直接指定分包人分包專業(yè)工程。承包人有過錯的，也應(yīng)當承擔相應(yīng)的過錯責任”。

4.建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗收但發(fā)包人擅自使用后，又以使用部分質(zhì)量不符合約定為由主張權(quán)利的，不予支持，但地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)除外。

裁判依據(jù)：《司法解釋》第十三條規(guī)定：“建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自使用后，又以使用部分質(zhì)量不符合約定為由主張權(quán)利的，不予支持；但是承包人應(yīng)當在建設(shè)工程的合理使用壽命內(nèi)對地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量承擔民事責任”。

5.建設(shè)工程施工合同解除后，已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量合格的，發(fā)包人應(yīng)當按照約定支付相應(yīng)的工程價款；已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格的，分不同情形，由違約方承擔違約責任，或者承包方承擔修復(fù)義務(wù)。

裁判依據(jù)：《司法解釋》第十條規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同解除后，已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量合格的，發(fā)包人應(yīng)當按照約定支付相應(yīng)的工程價款；已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格的，參照本解釋第三條規(guī)定處理。因一方違約導(dǎo)致合同解除的，違約方應(yīng)當賠償因此而給對方造成的損失”；第三條規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同無效，且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格的，按照以下情形分別處理：（1）修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，發(fā)包人請求承包人承擔修復(fù)費用的，應(yīng)予支持；（2）修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格，承包人請求支付工程價款的，不予支持。因建設(shè)工程不合格造成的損失，發(fā)包人有過錯的，也應(yīng)承擔相應(yīng)的民事責任”。

（五）建設(shè)工程工期糾紛裁判規(guī)則

1.當事人對開工日期有爭議的，應(yīng)當從利益平衡的角度，綜合全案的事實分不同情況進行認定。

裁判解析：司法實踐中，建設(shè)工程的開工日期主要有：（1）合同約定的開工日期；（2）施工許可證上載明的開工日期；（3）開工申請書中注明的開工日期；（4）建設(shè)單位或者監(jiān)理單位指令的開工日期；（5）建筑施工企業(yè)實際進場的開工日期。因施工作業(yè)的特殊性，合同約定的開工日期與實際開工日期往往不一致，故開工日期的確定要綜合客觀實際情況、堅持實事求是的原則。

2.當事人對建設(shè)工程竣工日期有爭議的，按情形分別處理。

裁判依據(jù)：《司法解釋》第十四條規(guī)定：“當事人對建設(shè)工程實際竣工日期有爭議的，按照以下情形分別處理：（1）建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格的，以竣工驗收合格之日為竣工日期；（2）承包人已經(jīng)提交竣工驗收報告，發(fā)包人拖延驗收的，以承包人提交驗收報告之日為竣工日期；（3）建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自使用的，以轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日為竣工日期”。

3.發(fā)包人未按照約定的時間和要求提供原材料、設(shè)備、場地、資金、技術(shù)資料的，承包人可以順延工程日期。

裁判依據(jù)：《合同法》第二百八十三條規(guī)定：“發(fā)包人未按照約定的時間和要求提供原材料、設(shè)備、場地、資金、技術(shù)資料的，承包人可以順延工程日期，并有權(quán)要求賠償停工、窩工等損失”。

4.隱蔽工程在隱蔽以前，發(fā)包人接承包人通知后沒有及時檢查的，承包人可以順延工期。

裁判依據(jù)：《合同法》第二百七十八條規(guī)定：“隱蔽工程在隱蔽以前，承包人應(yīng)當通知發(fā)包人檢查。發(fā)包人沒有及時檢查的，承包人可以順延工程日期，并有權(quán)要求賠償停工、窩工等損失”。

5.因設(shè)計變更造成承包人停工、緩建、返工或改建的，或因發(fā)包人的要求增加工程量的，承包人可以順延工期。

裁判解析：此種情形可視為合同變更。

（六）工程價款糾紛裁判規(guī)則

1.計價標準或者計價方法有約定的，從約定；無約定又不能協(xié)商一致的，參照合同簽訂時當?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門發(fā)布的計價方法或者計價標準結(jié)算工程價款。

裁判依據(jù)：《司法解釋》第十六條規(guī)定：“當事人對建設(shè)工程的計價標準或者計價方法有約定的，按照約定結(jié)算工程價款。因設(shè)計變更導(dǎo)致建設(shè)工程的工程量或者質(zhì)量標準發(fā)生變化，當事人對該部分工程價款不能協(xié)商一致的，可以參照簽訂建設(shè)工程施工合同時當?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門發(fā)布的計價方法或者計價標準結(jié)算工程價款”。

2.以送審價作為工程價款結(jié)算依據(jù)，應(yīng)滿足三個條件：（1）以承包人的送審價作為結(jié)算工程價款的依據(jù)必須在建設(shè)工程施工合同中有明確約定；（2）承包人必須有證據(jù)證明發(fā)包人已經(jīng)收到了其提交的竣工結(jié)算文件及結(jié)算資料；（3）當事人在建設(shè)工程施工合同中必須明確約定發(fā)包人審核或認可竣工結(jié)算文件的期限。

裁判依據(jù)：《司法解釋》第二十條規(guī)定：“當事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認可竣工結(jié)算文件的，按照約定處理。承包人請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款的，應(yīng)予支持”。

3.審計部門對建設(shè)資金的審計不影響建設(shè)單位與承建單位的合同效力及履行。

裁判依據(jù)：《最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程承包合同案件中雙方當事人已確認的工程決算價款與審計部門審計的工程決算價款不一致時如何適用法律問題的電話答復(fù)意見（2001）民他字第2號》規(guī)定：“審計是國家對建設(shè)單位的一種行政監(jiān)督，不影響建設(shè)單位與承建單位的合同效力。只有在合同明確約定以審計結(jié)論作為結(jié)算依據(jù)或者合同約定不明確、合同約定無效的情況下，才能將審計結(jié)論作為判決的依據(jù)”。

青島市擴展：雖然承包方、發(fā)包方在合同中明確約定以審計結(jié)論作為結(jié)算依據(jù)，但承包人有充分有效證據(jù)證明發(fā)包人故意怠于履行提交審計義務(wù)，可以其他有效證據(jù)作為結(jié)算依據(jù)；發(fā)包方與審計部門惡意串通損害承包方利益的，審計結(jié)論不能作為判決的依據(jù)。

4.建設(shè)工程施工合同由于發(fā)包人的原因解除后，承包人仍享有建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)。

裁判解析：建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)，是指承包人在發(fā)包人不按照約定支付工程價款時，可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價或申請人民法院將該工程拍賣，對折價或者拍賣所得的價款，承包人有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。工程價款優(yōu)先受償權(quán)是我國合同法第二百八十六條賦予承包人的權(quán)利，該規(guī)定考慮到承包人的勞動已經(jīng)物化在建筑物當中，當發(fā)包人不能按照約定支付工程款時，承包人就可以申請人民法院依法拍賣工程，而從中優(yōu)先受償。既然是法律特別賦予承包人的權(quán)利，就應(yīng)盡可能保護這種權(quán)利。因此，在合同由于發(fā)包人的原因解除后，承包人仍然享有優(yōu)先受償權(quán)，行使期限自合同解除或終止履行之日起算。

二、構(gòu)建多元化解建設(shè)工程合同糾紛工作平臺

2015年1月，最高人民法院發(fā)布《關(guān)于確定多元化糾紛解決機制改革示范法院的決定》，將青島市中級人民法院等50個法院確立為改革示范法院。青島市中級人民法院按照該決定的指示精神，自2015年起，與青島市城鄉(xiāng)建設(shè)委員會多次對接，并聯(lián)合印發(fā)了《關(guān)于實施城鄉(xiāng)建設(shè)行業(yè)經(jīng)濟糾紛訴前調(diào)解工作的通知》，構(gòu)建建設(shè)工程合同糾紛多元化解平臺。

構(gòu)建該平臺的目的和任務(wù)，是在城鄉(xiāng)建設(shè)行業(yè)各經(jīng)濟主體產(chǎn)生矛盾糾紛時，依托青島市各級法院和城鄉(xiāng)建設(shè)行政主管部門，開展訴前（訴中）調(diào)解，達到化解矛盾、定紛止爭、守信履約的目的。為相關(guān)經(jīng)濟主體全面履行合同、構(gòu)建和諧的市場環(huán)境、推進依法治理提供法規(guī)和智力支持。

該平臺設(shè)立青島市城鄉(xiāng)建設(shè)行業(yè)經(jīng)濟糾紛訴前調(diào)解聯(lián)席會議和聯(lián)席會議辦公室，負責日常工作以及具體調(diào)解工作的協(xié)調(diào)落實。訴前調(diào)解工作的具體事項由青島市兩級法院和城鄉(xiāng)建設(shè)行業(yè)各主管單位負責實施，同時鼓勵和支持具有社會公益性質(zhì)的組織機構(gòu)志愿參與實施。

調(diào)解工作本著“自愿合法（區(qū)別惡意損害他人利益而進行的調(diào)解）、減少訴累、共同受益”的原則進行，對城鄉(xiāng)建設(shè)行業(yè)各經(jīng)濟主體在合同訂立、合同履行過程中的矛盾糾紛做到早發(fā)現(xiàn)、早溝通、早化解，為各方順利實現(xiàn)合同目的搭建平臺、增信釋疑。調(diào)解范圍具體為：

1.涉及建筑業(yè)的矛盾糾紛。包括建筑施工、監(jiān)理、工程造價咨詢、質(zhì)量檢測、勞務(wù)分包、建設(shè)項目招標代理等企業(yè)主體。

2.涉及房地產(chǎn)業(yè)的矛盾糾紛。包括房地產(chǎn)開發(fā)、房屋征收評估、房屋建筑拆除等企業(yè)主體。

3.涉及勘察設(shè)計咨詢業(yè)的矛盾糾紛。

4.涉及政府投資建設(shè)項目的矛盾糾紛。

5.涉及城市園林綠化建設(shè)企業(yè)的矛盾糾紛。

6.涉及市政基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)，包括軌道交通工程、城市公用設(shè)施建設(shè)等企業(yè)的矛盾糾紛。

7.涉及民用建筑節(jié)能、墻體材料、建筑廢棄物資源化利用、以水泥為基礎(chǔ)性材料的產(chǎn)品等企業(yè)的矛盾糾紛。

該工作平臺的具體工作機制為：

1.實施信訪事項預(yù)警預(yù)報。城鄉(xiāng)建設(shè)行業(yè)仍是矛盾糾紛、重大信訪事項、群眾投訴多發(fā)領(lǐng)域。實施信訪事項預(yù)警預(yù)報，使司法與行政形成合力，提前介入研判，及時發(fā)現(xiàn)和處置矛盾，避免糾紛升級，消除重大信訪隱患，維護社會穩(wěn)定。

2.開展法官專家互助咨詢。在調(diào)處和審理城鄉(xiāng)建設(shè)行業(yè)矛盾糾紛時，需要聽取建設(shè)行業(yè)各類專家意見。建立專家?guī)?，邀請相?yīng)領(lǐng)域的法官、律師、專家參與案件調(diào)處或?qū)徖?，增強說服力和公信力，促進矛盾糾紛化解。

3.實行法律信息資源共享。城鄉(xiāng)建設(shè)行業(yè)的法規(guī)、司法解釋比較多，實行法律法規(guī)信息資源共享，能夠準確把握法律法規(guī)要意，及時掌握政策精神，正確指導(dǎo)糾紛處理。

4.推定司法行政優(yōu)勢互補。以聯(lián)席會議作為法院與城鄉(xiāng)建設(shè)行政管理部門溝通交流平臺，充分發(fā)揮行政管理直接和法院司法確認的各自優(yōu)勢，采取日常通報、定期召開會議、特殊案件應(yīng)急協(xié)調(diào)方式，及時溝通信息，促進形成共識。

5.促進普法宣傳和培訓(xùn)。人民法院和城鄉(xiāng)建設(shè)行政主管部門聯(lián)合，根據(jù)業(yè)務(wù)特點，拓展法律宣傳與培訓(xùn)。針對城鄉(xiāng)建設(shè)行業(yè)的實際，普及調(diào)解的相關(guān)專業(yè)知識，提供法律咨詢服務(wù)，為青島市城鄉(xiāng)建設(shè)行業(yè)經(jīng)濟糾紛訴前調(diào)解工作的順利實施、為城鄉(xiāng)建設(shè)行業(yè)健康和諧發(fā)展保駕護航。

2016年12月，青島市中級人民法院和青島市城鄉(xiāng)建設(shè)委員會共同推動的青島市建緯城鄉(xiāng)建設(shè)調(diào)解中心正式掛牌成立，該中心由6名專業(yè)律師及來自建委、高校、建筑業(yè)協(xié)會等機關(guān)和組織的30名城建調(diào)解專家組成。在正式成立之前的一年試運行期內(nèi)，已使10余起標的額超過3000萬元的建設(shè)工程合同糾紛在訴前化解。

第五部分

預(yù)防和化解建設(shè)工程合同糾紛的啟示和建議

一、對開發(fā)單位而言

1.開發(fā)項目要有風險意識。項目不要倉促上馬，要合理融資，不要盲目高利借貸負債經(jīng)營，避免一旦發(fā)生借貸訴訟糾紛后土地被查封不能辦理房屋預(yù)售手續(xù)，資金不能回籠導(dǎo)致資金鏈斷裂從而引發(fā)連環(huán)糾紛的現(xiàn)象發(fā)生。

2.合法誠信經(jīng)營。依法報批開發(fā)手續(xù)，不違規(guī)開發(fā)。依照誠實信用原則全面履行建設(shè)工程合同中確定的義務(wù)。嚴控施工質(zhì)量，禁止強令施工方降低施工質(zhì)量標準、材料質(zhì)量標準、安全標準等。

二、對建筑施工企業(yè)而言

1.合法誠信經(jīng)營。避免無資質(zhì)施工、借用資質(zhì)施工、超越資質(zhì)施工，掛靠經(jīng)營、串通招標投標等現(xiàn)象，手續(xù)不全不開工，不違法分包。依照誠實信用原則全面履行建設(shè)工程合同中確定的義務(wù)。施工中要嚴格按照國家標準和規(guī)范履行建設(shè)工程施工合同，保證施工質(zhì)量，并敢于對發(fā)包方強令降低施工質(zhì)量標準、材料質(zhì)量標準、安全標準的行為說不。

2.要有權(quán)利義務(wù)相統(tǒng)一的風險意識，盡量避免允許他人掛靠本企業(yè)經(jīng)營，不非法轉(zhuǎn)包，不對外出借資質(zhì)，否則一旦第三人的行為被認定為表見代理，會直接承擔相應(yīng)法律后果。

3.量力而行，不要貪圖搶占市場，盲目墊資負債經(jīng)營。即使融資，也盡量通過合資、合作、參股、上市、銀企聯(lián)合等形式合理引進社會資本，積極參與BOT、PPP等新型項目融資模式。

4.創(chuàng)新思路、轉(zhuǎn)變方式，實現(xiàn)行業(yè)發(fā)展轉(zhuǎn)型升級，大力推行科技創(chuàng)新。發(fā)揮新技術(shù)提高生產(chǎn)效率、節(jié)約成本、縮短工期等方面的重要作用。加強信息化建設(shè)，通過實施網(wǎng)絡(luò)化管理、采用工程質(zhì)量動漫交底技術(shù)等新技術(shù)手段，不斷提升企業(yè)管理水平，提高企業(yè)核心競爭力。

三、對勘察、設(shè)計、監(jiān)理等其他市場主體而言

1.合法誠信經(jīng)營。服從資質(zhì)監(jiān)管，杜絕無資質(zhì)、超越資質(zhì)經(jīng)營。勘察、設(shè)計單位杜絕不按照建筑工程質(zhì)量或安全標準進行勘察、設(shè)計，監(jiān)理單位杜絕轉(zhuǎn)讓監(jiān)理業(yè)務(wù)等行為。

2.加強社會責任感。杜絕見利忘義，與建設(shè)單位或者建筑施工企業(yè)串通，弄虛作假、降低工程質(zhì)量的行為。

四、對政府相關(guān)部門而言

1.建議在項目立項、用地、規(guī)劃、招標、報建審批等環(huán)節(jié)，除按一般審查程序?qū)彶橥?，加大對開發(fā)建設(shè)單位項目開發(fā)能力及施工單位履約能力的審查力度，防止不合格主體進入建設(shè)工程項目開發(fā)領(lǐng)域，造成項目停建，引發(fā)連環(huán)糾紛。

2.堅持有法必依、違法必究的原則，在行政處罰領(lǐng)域根除“民不告、官不究”的錯誤思維，加大執(zhí)法巡查力度，對必須進行招標而不招標、相互串通招標投標、不按照招標文件和中標人的投標文件訂立合同或訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的協(xié)議、未取得施工許可證或者開工報告未經(jīng)批準擅自施工、將工程發(fā)包給不具有相應(yīng)資質(zhì)條件的承包單位、無資質(zhì)或超越資質(zhì)承攬工程、轉(zhuǎn)讓或出借資質(zhì)證書、非法轉(zhuǎn)包、違法分包、惡意串通降低工程質(zhì)量標準、轉(zhuǎn)讓監(jiān)理業(yè)務(wù)等行為，堅決依法予以處罰。

3.發(fā)揮政策指導(dǎo)、引導(dǎo)作用，服務(wù)好企業(yè)。在建筑企業(yè)中加大科技創(chuàng)新成果研發(fā)和推廣力度，積極推廣應(yīng)用新技術(shù)、新工藝、新設(shè)備和現(xiàn)代化管理方法，推廣先進經(jīng)驗?zāi)Ｊ剑涌旖ㄖa(chǎn)業(yè)現(xiàn)代化。

五、對紀檢監(jiān)察機關(guān)、司法機關(guān)及其他組織而言

1.加大對工程建設(shè)領(lǐng)域行賄、受賄、瀆職等違紀行為、職務(wù)犯罪、商業(yè)賄賂的打擊力度，蕩污滌濁、正本清源。

2.建立建設(shè)工程合同糾紛案件專業(yè)化審判隊伍，走審判專業(yè)化道路，以專業(yè)求效率，減少建設(shè)工程合同糾紛案件日益增長帶來的壓力，縮短審判周期，提高司法公信力。

3.對當事人雙方訴辯高度一致的建設(shè)工程合同糾紛案件，審判機關(guān)要有現(xiàn)場勘察意識，防止當事人雙方惡意串通、通過虛假訴訟損害第三人利益情形的發(fā)生。同時，公、檢、法機關(guān)進一步落實相關(guān)聯(lián)席會議機制，加大打擊虛假訴訟的力度。

4.司法鑒定機構(gòu)要堅守職業(yè)道德準則，依照獨立、客觀、公正的原則嚴格依照程序進行鑒定，出具鑒定意見，派員出庭作證。有爭議的事實和證據(jù)應(yīng)當通過法庭質(zhì)證加以確認后方可作為鑒定依據(jù)，防止“以鑒代審”現(xiàn)象的發(fā)生。

5.對高校、建筑業(yè)協(xié)會等其他機構(gòu)和組織而言，加強社會責任感，積極參與到建設(shè)工程合同糾紛多元化化解工作中，在人民法院的推動下，構(gòu)建社會化大調(diào)解平臺。